EL DESPIDO - ANDRÉS CUSI ARREDONDO
[EL
DESPIDO]
Podemos encontrar dos formas
de definir el despido:
- SENTIDO AMPLIO: Constituye toda forma o modo determinar la relación laboral siempre que sea imputable al empleador.
- SENTIDO RESTRINGIDO: Es la extinción del contrato por decisión unilateral del empleador debido a la falta grave imputable al trabajador.
En
síntesis el despido es aquella decisión tomada por el empleador en forma
unilateral con la cual pone fin a la relación laboral que mantenía con el
trabajador, para lo cual se sustenta en alguna causa justa o no.
CARACTERÍSTICAS
- Unilateral: se considera tan sólo la manifestación de voluntad del empleador, para cuya eficacia la voluntad del trabajador es innecesaria e irrelevante.
- Constitutivo: no se trata de una propuesta, sino de un acto que tiene efectos inmediatos, variando la situación en la cual se encuentra el trabajador.
- Recepticio: su eficacia depende que la voluntad extintiva de empleador sea conocida por el trabajador.
CLASES
DESPIDO
JUSTIFICADO.- Se trata de la extinción del vínculo laboral
motivada por una causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada. Se
aplica al trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore
cuatro o más horas diarias para un mismo empleador.
La demostración de la causa corresponde al
empleador dentro del proceso judicial que el trabajador pudiera interponer para
impugnar su despido.
Son causas relacionadas con la conducta del
trabajador:
- Incumplimiento
de las obligaciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe
laboral y la reiterada resistencia a las órdenes relacionadas con las labores,
le reiterada paralización intempestivas de labores y la inobservancia del
reglamento interno de trabajo o del reglamento de seguridad e higiene
industrial, aprobados o expedidos, según corresponda, por la autoridad
competente, que revistan gravedad.
- Disminución
deliberada y reiterada en el rendimiento de las labores o del volumen o de la
calidad de producción, verificada fehacientemente o con el concurso de la
autoridad administrativa de trabajo.
- Apropiación
consumada o frustrada de bienes o servicios del empleador o que se encuentra
bajo su custodia, así como la retención o utilización indebida de los mismos,
en beneficio propio o de terceros.
- Uso
o entrega a terceros de información reservada del empleador, la sustracción o
utilización no autorizada de documentos de la empresa, la información falsa al
empleador con la intención de causarle perjuicio u obtener una ventaja y la
competencia desleal.
- Concurrencia
reiterada en estado de embriaguez o bajo influencia de drogas o sustancias
estupefacientes, y aunque no se ha reiterada cuando por la naturaleza de la
función o de trabajo revista excepcional gravedad.
- Actos
de violencia, grave indisciplina, injuria y agresión de palabra verbal o
escrita en agravio del empleador, en sus representantes, del personal
jerárquico o de otros trabajadores, sea que se cometan dentro del centro de
trabajo o fuera de él, cuando los hechos se deriven directamente de la relación
laboral.
- Daño
intencional a los edificios, instalaciones, obras, maquinarias, instrumentos,
documentación, materias primas y demás bienes de propiedad de la empresa o en
posesión de ésta.
- Abandono
de trabajo por más de tres días consecutivos.
- Condena
penal por delito doloso.
- Inhabilitación
del trabajador.
Son
causas relacionadas con la capacidad del trabajador las siguientes:
- Detrimento
de alguna facultad física o mental o incapacidad sobrevenida, determinante para
el desempeño del trabajo.
- Rendimiento
deficiente en relación con la capacidad del trabajador y con el rendimiento
promedio en labores y bajo condiciones similares.
- Negativa
injustificada del trabajador de someterse a un examen médico, previamente
convenido o establecido por ley, determinantes de la relación laboral, o a
cumplir las medidas profilácticas o curativas prescritas por el médico para
evitar enfermedades o accidentes.
DESPIDO
NULO.- Se trata de la extinción del vínculo laboral por parte
del empleador motivado por causas objetivas y discriminatorias. Son causas de
despido nulo las siguientes:
- Por
afiliación a un sindicato o participación en actividades sindicales.
- Por
ser candidato o representante de los trabajadores.
- Por
presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador.
- Por
discriminación por razones de sexo, raza, religión, opinión o idioma.
- Por
embarazo.
- Por
discriminación por discapacidad.
- Por
ser portador del VIH/SIDA.
DESPIDO
INDIRECTO.- Es un acto de hostilidad que motiva que el
trabajador por su voluntad se retire del centro de trabajo. Se entiende como
acto de hostilidad el incumplimiento de las obligaciones que tiene el
empleador. Ejemplo, falta de pago de la remodelación en la oportunidad
correspondiente, reducción inmotivada de la remuneración, traslado del
trabajador a un lugar distinto, etc.
DESPIDO
ARBITRARIO.- El despido es arbitrario cuando el empleador
no se fundó en las causas justas establecidas en la ley o habiendo alegando
causa justa no es demostrable en el proceso. Asimismo debe considerarse como
arbitrario el despido efectuado sin seguir las normas de procedimiento.
DERECHOS
DEL TRABAJADOR FRENTE AL DESPIDO
- Cuando el despido es justificado, el
trabajador tendrá derecho sólo a sus beneficios sociales.
- Cuando el despido es nulo, el
trabajador tendrá derecho a la reposición en su puesto de trabajo salvo que en
ejecución de sentencia solicite la indemnización.
- Cuando el despido es indirecto, la legislación precisa que
el trabajador en caso que se considere hostilizado podrá dar por terminado el
contrato de trabajo, en cuyo caso demandará el pago de una indemnización.
- Cuando el despido es arbitrario, el
trabajador tendrá derecho a la indemnización, que equivale a una remuneración y
media mensual por cada año completo de servicio, con un máximo de 12
remuneraciones, más el pago de sus beneficios sociales.
SEGÚN
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
El tribunal constitucional
ha considerado que la adecuada protección al trabajador, es la "reposición
a su puesto de trabajo", en cuatro supuestos de despido:
- DESPIDO INCACAUSADO (Ad Nutum).- Cuando se despide al trabajador, de forma verbal o escrita, sin expresarle causa alguna derivada de su conducta o su labor, que la justifique.
- DESPIDO FRAUDULENTO.- Cuando se despide al trabajador imputandole hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad o se produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad o mediante la fabricación de pruebas.
- DESPIDO NULO.- Existen supuestos legales de despido nulo que se encuentran previstos en el artículo 29° de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, sobre los cuales el Tribunal Constitucional señaló que son formas de despido inconstitucional, en cuyos casos procede la vía del proceso de amparo cuando estamos ante casos de urgencia relacionados con la violación de los derechos constitucionales que originan un despido nulo, dada las particularidades que reviste la protección de los derechos involucrados . También procede el uso de la vía ordinaria, y en ambos casos el objeto de la tutela es la reposición.
- DESPIDO CON VULNERACIÓN DE DERECHOS FUNDAMENTALES.- Cuando el trabajador es despedido vulnerandose derechos fundamentales distintos a los sancionados en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral como despido nulo (debido proceso, derecho de defensa) o cuando el motivo es el ejercicio por parte del trabajador de libertades ideológicas, de expresión o de cualquier otra índole que le corresponden como ciudadano.
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Datos personales
- Andres Eduardo Cusi
- ■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones
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2 comentarios:
Muchísimas gracias por excelente página, a pesar de no ser abogado sino estar dedicado a la implementación de Sistemas de Control Interno, Buen Gobierno Corporativo y Gestión de Riesgos Empresariales, es mucha ayuda todos los documentos que se encuentran en su página. Le deseo el mayor de los éxitos. Un saludo cordial
Genaro Del Carpio Suárez
Muy agradecido por sus gentiles comentarios estimado. Saludos y muchos éxitos!
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