LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL - ANDRÉS CUSI ARREDONDO
[MEDIDAS
CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL]
I.
MEDIDAS
TEMPORALES SOBRE EL FONDO
Por
la necesidad impostergable de que la pide, por la firmeza del fundamento de la
demanda prueba aportada, la medida puede consistir en ejecución anticipada de
lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o sólo lo en
aspectos sustanciales de ésta.
Ejemplo:
La asignación anticipada de alimentos.
II.
MEDIDAS
INNOVATIVAS
Ante
la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas
destinadas a reponer un estado de hecho
o de derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda.
Esta
medida es excepcional, por lo que sólo se concederá cuando no resulte aplicable
otra prevista en la Ley.
Ejemplo:
Cuando la demanda persigue la demolición de una obra, puede el juez disponer la
paralización de los trabajos de edificación.
III.
MEDIDAS
DE NO INNOVAR
Ante
la inminencia de un perjuicio irreparable el juez puede dictar una medida
destinada a conservar la situación de
hecho o de derecho cuya situación vaya a ser o no sea invocada en la
demanda y, se encuentra en relación a las personas y bienes comprendidos en el
proceso.
Esta
medida es excepcional, por lo que se concederá sólo cuando no resulte de
aplicación otra prevista en la Ley.
A
través del D.L. 1069 (28/06/08) se ha establecido la posibilidad de que dicha
medida pueda ser otorgada fuera del proceso, y no sólo dentro de él como
aparecía en la norma anterior.
IV. MEDIDAS
CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA
·
Embargo
Consiste
en la afectación jurídica del bien o derecho del presunto obligado, aunque se
encuentre en posesión de un tercero.
El
embargo que recae sobre el bien puede alcanzar a sus accesorios, frutos o
productos. Si se trata de un bien que se encuentra bajo el régimen de
copropiedad, la afectación sólo alcanza la cuota del obligado.
Las
formas de embargo más usuales de ejecutar son:
a) En
forma de inscripción: se solicita cuando se trata de bienes
inmuebles cuya titularidad encuentra debidamente inscrita en Registros Públicos
del lugar donde se ubica.
b) En
forma de retención: se solicita cuando la medida cautelar
está destinada a afectar derechos de crédito u otros bienes que se encuentran
en posesión de terceros cuyo titular es el ejecutado.
c) En
forma de recaudación: se solicita cuando la medida cautelar
se dirige contra una persona natural o jurídica y está destinada a afectar los
ingresos propios de ésta.
d) En
forma de intervención en información: se solicita cuando
se trata de recabar información sobre el movimiento económico de una empresa de
persona natural o jurídica.
e) En
forma de depósito: se solicita a fin de afectar también
los bienes muebles del ejecutado con la diferencia sustancial del anterior, que
se nombra al ejecutado como depositario, es decir, él se hace responsable de
velar por la conservación de los bienes que probablemente pasen a favor del
ejecutante.
·
Secuestro
Es
la medida cautelar que recae sobre los
bienes muebles del afectado mediante la desposesión de su tenedor y entrega
a un custodio designado por el juez.
El
secuestro puede recaer:
- Sobre
bienes que son objeto de la pretensión discutida o están directamente
vinculados con ésta.
- Sobre
cualquier otro bien si mediare una especial razón que hiciera necesaria la
medida para el aseguramiento de la cosa.
- Sobre
los bienes que están en poder de terceros al producirse el embargo quien los
detenta no quiere asumir la condición de custodio.
·
Anotación
preventiva de la demanda
Estas
medidas se configuran cuando la
pretensión discutida en el proceso principal está referida a derechos inscritos
y tiene como finalidad que todos tomen conocimiento de la existencia de un
proceso en el que se ventila una pretensión referida a tales derechos, que
puedan afectar su libre disponibilidad por estar sujetos de una u otra forma al
resultado del proceso.
Es
importante precisar que la anotación de la demanda no impide la transferencia
del bien ni las afectaciones posteriores. Sin embargo otorga derecho de
prevalencia a quien ha obtenido esta demanda.
PRINCIPALES
MODIFICACIONES EN LOS PROCESOS CAUTELARES (DECRETO LEGISLATIVO Nº 1069 Y LA LEY
Nº 29384)
- El presupuesto de razonabilidad.- Con este nuevo presupuesto se busca establecer un criterio objetivo que debe considerar el juez antes de conceder tutela cautelar, pues a través de este mecanismo procesal de aseguramiento de una pretensión principal tampoco debe utilizarse de modo que cause daño injustificadamente al afectado por la medida cautelar.
- Se reconoce el derecho de oposición al afectado por la medida cautelar.- Una vez notificado el afectado por una medida cautelar, luego de la ejecución de la misma puede apersonarse ante el juez que la concedió y formular oposición cuestionando básicamente la inexistencia de los requisitos de procedencia o admisibilidad de la medida cautelar otorgada, lo mismo que será resuelto por el “A quo” previo traslado del solicitante.
- Denegatorio de la tutela cautelar por incompetencia territorial.- Actualmente se exige para la concesión de medidas cautelares fuera del proceso, que el juez previamente califique de oficio su competencia territorial, esto en razón a la futura pretensión. Esta modificación tuvo por finalidad evitar la búsqueda del llamado “forum shopping” (es decir, la búsqueda del foro de conveniencia)
- Facultad para conceder medidas cautelares.- Sólo los jueces titulares están autorizados para la concesión de medidas cautelares, más no así los jueces provisionales o suplentes.
- Vigencia de la medida cautelar.- Ahora es posible que una medida cautelar no se cancele de pleno derecho cuando la pretensión en primera instancia resulta desestimada, pues para ello el beneficiado por la medida puede solicitar la prolongación de vigencia de la misma (en tanto se resuelve su recurso de apelación), siempre que para ello se ofrezca previamente como contracautela una de naturaleza real o fianza solidaria.
- Procedimiento para constitución de contracautela de naturaleza.- La misma quedará constituida con el mérito de la resolución judicial que la admite y recaerá sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el juez remitirá el oficio respectivo para su inscripción en el registro correspondiente.
- Procedimiento para la ejecución de la contracautela.- Esto se llevará adelante, apellido del interesado, ante el juez que dispuso la medida y en el mismo cuaderno cautelar; el que resolverá lo conveniente previo traslado a la otra parte.
- Embargo de inmuebles sin inscripción registrada.- En este caso el juez dispondrá la inmatriculación del predio afectado por la medida, sólo para fines de la anotación de la demanda.
- Embargo el inmueble inscrito a nombre de tercera persona.- En este caso la medida se inscribirá en la respectiva partida registra del bien, previa notificación de la medida a quien aparece como titular en el registro. La subasta se llevará a cabo una vez regularizado el tracto sucesivo registral.
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Datos personales
- Andres Eduardo Cusi
- ■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones
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4 comentarios:
BUEN APORTE ANDRÉS .
Muy interesante
buenas tardes una pregunta que medida cautelar presentaría ante la posibilidad que una autoridad municipal haya dado en concesión o cedido temporalmente un parque natural a una empresa por espacio de 60 años
MUY AGRECIDA POR TU APORTE ESTA BUENAZO
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