LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL - ANDRÉS CUSI ARREDONDO
CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL
Es el acto jurídico
mediante el cual una de las partes originarias de la relación obligacional
creada por un contrato (llamada cedente),
con el consentimiento imprescindible de la otra parte originaria (llamada cedido), permite realizar la llamada
circulación del contrato, es decir, la transferencia a un tercero
(llamado cesionario) de la
titularidad de dicha relación, la cual permanece idéntica en su dimensión
objetiva.
En los contratos con
prestaciones reciprocas no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las
partes puede ceder a un tercero su posición contractual.
Se requiere que la
otra parte preste su conformidad antes, simultáneamente o después del acuerdo
de cesión.
La cesión de posición
contractual es un acto jurídico para modificar subjetivamente una relación
contractual preexistente, sin alterar su identidad.
CARACTERÍSTICAS
Sus caracteres son
los siguientes:
- Es un contrato, por cuanto las partes que intervienen en la cesión, que son: el cesionario, el cedente y el cedido, deben ponerse de acuerdo para manifestar su voluntad común, de que la posición contractual del cedente sea asumida por el cesionario, a fin de que el cesionario adquiera los derechos y obligaciones que correspondían al cedente.
- Es consensual, requiere el concurso de voluntades trilateral entre quienes lo celebran y no es solemne.
- Su objeto radica en ceder la posición contractual en el contrato originario. Ej. M celebra con L un contrato de arrendamiento. Por medio de la cesión de posición contractual M transfiere a un tercero T su calidad de arrendatario, asumiendo este tercero T, tanto tos derechos como as obligaciones inherentes al contrato de arrendamiento La posición contractual de L. no se altera, porque continúa siendo arrendador, Acá M, es el cedente de la posición contractual, T es el nuevo titular de la relación en virtud de la cesión, Mientras que L viene a ser el otro contratante originario o cedido, M es cedente y T cesionario. La sustitución se produce en el contrato originario, pues, el cesionario entra en la relación jurídica creada por el contrato para ocupar el lugar del cedente M.
- Primordialmente es un contrato gratuito, lo cual no impide que se pacte a titulo oneroso.
PARTES EN EL CONTRATO DE CESIÓN
- El Cedente
Es uno de los
titulares originarios de la relación obligacional creada por el contrato
básico. Su participación está orientada a dejar esa titularidad.
- El Cesionario
Es un tercero cuya
motivación es adquirir la titularidad que correspondía al cedente, ocupando el
lugar de éste en la citada relación obligacional.
- El Cedido
Es el otro titular
originario, cuyo rol es permanecer en la relación jurídico obligacional,
conservando su titularidad en ésta, pero dejando de estar vinculado con el
cedente para vincularse con el cesionario.
OBJETO DEL CONTRATO DE CESIÓN
Su objeto es la cesión de la
titularidad contractual, derivada del contrato inicialmente celebrado,
produciéndose una sustitución
en el contrato original.
FORMA Y TRANSMISIÓN DE LA CESIÓN
La cesión de posición contractual es consensual. Para la formación de este
contrato básicamente debe seguirse la siguiente secuencia:
- Declaraciones de voluntades simultaneas
- Cesionario y cedente, puestos de acuerdo, solicitan el consentimiento del cedido.
- El cedido presta su consentimiento previamente
EFECTOS DE LA CESIÓN
Es el ingreso del
cesionario en la relación contractual. De acuerdo con el artículo 1437º, el
cedente queda liberado de sus derechos y obligaciones respecto al contratante
cedido desde el momento en la cual la sustitución deviene eficaz respecto a
éste. La liberación del cedente al cedido es el efecto natural.
El efecto natural de
la liberación del cedente puede ser excluido convencionalmente por las partes.
En tal caso, el cedido podrá dirigirse directamente contra el cedente en caso
que el cesionario no cumpla.
El cedente, en vía
subsidiaria, continua respondiendo del incumplimiento de la obligación asumida
en virtud del contrato. Sólo habrá una liberación total del cedente cuando el
cesionario cumpla totas las obligaciones derivadas del contrato.
GARANTÍA DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL CONTRATO
La transferencia de
la posición contractual supone la existencia de riesgos específicos. El Código
Civil peruano se refiere a la inexistencia e invalidez del contrato. En tal
sentido, la asunción de riesgo por el cedente de la inexistencia e invalidez
del contrato cedido es un efecto legal esencial de la cesión de posición
contractual; se admite pacto en contrario.
El riesgo de incumplimiento es el riesgo propio de cualquier relación obligatoria y; en tal sentido, el segundo párrafo del artículo 1438º del Código referente a la Cesión de Posición Contractual establece: “Es válido el pacto por el cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligación del deudor, en cuyo caso responde como fiador.”
El riesgo de incumplimiento es el riesgo propio de cualquier relación obligatoria y; en tal sentido, el segundo párrafo del artículo 1438º del Código referente a la Cesión de Posición Contractual establece: “Es válido el pacto por el cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligación del deudor, en cuyo caso responde como fiador.”
Esto significa que el
cedente se obliga frente al cesionario a cumplir determinada prestaciones en
garantía de la obligación ajena, si esta no es cumplida por el deudor cedido.
El cedido puede
oponer al cesionario y éste a aquél las excepciones y medios de defensa derivados
del contrato, pero no la fundada en otras relaciones en el cedente.
DIFERENCIA ENTRE CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL CON LA
NOVACIÓN
La CESIÓN DEL
CONTRATO se distingue de la NOVACIÓN SUBJETIVA por cuanto esta
última importa la extinción de la relación contractual primitiva y la
constitución de una nueva; en cambio, la cesión presupone la permanencia de la
misma relación cuya titularidad se transfiere del cedente al cesionario.
DIFERENCIA ENTRE CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL CON LA CESIÓN
DE DERECHOS
La CESIÓN DE
POSICIÓN CONTRACTUAL va más allá que la CESIÓN DE DERECHOS, porque
transmite el crédito y la deuda y no sólo los créditos como en la cesión de
derechos, antes conocida como cesión de créditos (prescrita en el código
anterior).
DIFERENCIA ENTRE CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL CON EL
CONTRATO A FAVOR DE TERCERO
En la CESIÓN DE
POSICIÓN CONTRACTUAL, para su formación concurre el consentimiento de 3
partes (relación trilateral), mientras que en el CONTRATO A FAVOR DE TERCERO,
sólo concurren dos partes (relación bilateral). El contrato a favor de tercero,
es un acto constitutivo; en cambio, la cesión
de posición contractual es un acto traslativo, pues supone la trasmisión de
derechos y obligaciones que ya existían en un contrato previo.
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Datos personales
- Andres Eduardo Cusi
- ■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones
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