DERECHOS REALES DE GARANTÍA - ANDRÉS CUSI ARREDONDO



[DERECHOS REALES DE GARANTÍA]

Son aquellos derechos que aseguran el cumplimiento de una obligación mediante la concesión de un poder directo e inmediato sobre una cosa ajena, poder que faculta a su titular para si aquélla se incumple, promover la enajenación de ésta y hacerse pago con su precio de dicha obligación asegurada o de la suma a que asciende la responsabilidad por el incumplimiento.

I.          HIPOTECA

ARIAS SCHEREIBER señala que "la hipoteca es un derecho real constituido sobre el inmueble de un deudor o de un tercero, en seguridad del cumplimiento de una obligación asumida por el primero, que sin desposeer al constituyente permite, en caso de incumplimiento de la obligación garantizada, la realización pública del bien, satisfaciéndose con su precio en forma y preferencial a quien la tenga registrada".

Esta garantía no determina desposesión y otorga al acreedor los derechos de persecución, preferencia y venta judicial del bien hipotecado.

Sus características son las siguientes:

a)     Derecho real y accesorio. Afecta A un objeto prescindiendo de la persona que lo posee, por lo que es persecutorio. En el caso de accesoriedad, se quiere decir que la hipoteca está estipulada a servir de garantía a un crédito, cuyo pago debe asegurar.

b)  Carácter inmobiliario. Sólo puede ser constituida sobre bienes inmuebles determinados.

c)   Constitución de la hipoteca por el deudor o por un tercero. Puede ser posible que el deudor y el constituyente sean personas distintas.

d)     No hay desplazamiento del bien y desposesión. No implica la entrega del inmueble al acreedor, la entrega se sustituye con la inscripción del gravamen en el registro de la propiedad inmueble como acto constitutivo para el nacimiento de este derecho.

e)   Especialidad. Esta característica significa por un lado, el hipoteca garantiza un crédito determinado y, por otro, el hipoteca se constituye sobre un inmueble determinado.

f)       Indivisibilidad. Significa que el gravamen se extiende a todo el inmueble y cada parte de éste.

g) Publicidad. Todos los derechos inmobiliarios sólo son punibles a terceros después de la inscripción, por lo que el derecho de preferencia y derecho de persecución eran supeditados a la inscripción.

La hipoteca se puede clasificar en:

-     Hipoteca Voluntaria.- Son las establecidas por negocio jurídico; es decir, las que se originan por un contrato entre el hipotecante y el acreedor hipotecario. La hipoteca convencional está sometida a publicidad y sólo produce efectos respecto a terceros por medio de la inscripción.

-          Hipoteca Legal.- Existen ciertas hipotecas donde la Ley es la fuente, como hipoteca legal a favor del vendedor, la hipoteca legal a favor de los constructores y la hipoteca legal de los inmuebles adquiridos en una partición.


II.            GARANTÍA MOBILIARIA

A través de la Ley de Garantía Mobiliaria, Ley Nº 28677 (01-03-06) se unifica y regula las diversas prendas existentes que recaían sobre bienes muebles.

Esta ley tiene como objetivo corregir las deficiencias de la garantía prendaria, entre las cuales tenemos:
  • Numerosas prendas, la mayoría de ellas sujetas a distintas normas.
  • Imposibilidad de que la prenda pudiera constituirse sobre toda clase de bienes.
Entre las principales características establecidas por la modificación se tiene:
  • Bienes sobre los que recae: además de recaer sobre todos los bienes muebles establecidos en el artículo 886º del Código Civil, recae también sobre buques, aviones, portones, plataformas, edificios flotantes, concesiones para explotar servicios públicos, concesiones mineras y locomotoras, precisándose el carácter de muebles de dichos bienes.
  • Obligaciones que pueden garantizarse: puede asegurarse obligaciones propias o de terceros presentes o futuras, determinadas o determinables.
  • Ejecución: se ha establecido la posibilidad de la venta extrajudicial así como de pacto comisorio. 
  • Constitución: se constituye mediante un título, es decir, un acto jurídico. Para que sea oponible a terceros debe estar registrada. El título debe constar por escrito y puede instrumentarse por cualquier medio fehaciente, incluyendo el fax, intercambio electrónico y medios ópticos similares.

III.           ANTICRESIS

Es un derecho real concedido al acreedor por el deudor o un tercero por él, poniéndolo en posesión del inmueble y autorizándolo a recibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses de crédito, si son debidos.

El Código Civil señala que la anticresis consiste en la entrega de un inmueble en garantía de una deuda, concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y percibir sus frutos.

Se exige el otorgamiento de escritura pública bajo sanción de nulidad y su inscripción en el Registro de la Propiedad Inmueble.


IV.          DERECHO DE RETENCIÓN

Es el derecho en virtud del cual el acreedor detenta una cosa perteneciente al deudor, y está facultado para conservarla en su poder hasta el pago de lo debido.

El ejercicio del derecho de retención no perjudica a los otros acreedores, quienes pueden embargar y ejecutar la cosa, si ello ocurre, el acreedor podrá seguir detentándola hasta que haya sido satisfecho su crédito.

Bibliografía:
• El ABC del Derecho Civil y Procesal Civil - EGACAL
• Código Civil Peruano de 1984

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■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones

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