EL DERECHO DE FAMILIA EN EL PERÚ - ANDRÉS CUSI ARREDONDO
DERECHO
DE FAMILIA EN EL PERÚ
En la época preincaica e incaica
Nada
se sabe con certeza acerca de las instituciones familiares existentes en las
épocas preincaica e incaica; sin embargo, por la obra de las crónicas e
historiadores podemos determinar que el Derecho familiar incaico, se edificó
sobre la base del matrimonio monogámico, aunque esta regla no regía para el
inca que practicaba la poligamia ilimitadamente (y la nobleza en forma más
limitada), realizándose los matrimonios entre personas de igual linaje,
guardándose la prohibición de hacerlo entre parientes, no rigiendo esta
obligación para el inca que, como sabemos, podían contraer matrimonio con sus
propias hermanas.
Sobre
el particular, nos dice Peralta Andía, refiriéndose al Derecho familiar incaico:
“el régimen familiar se basó en el matrimonio monogámico aunque la poligamia
por excepción, era practicada por el Inca
y la Nobleza. Se conocían tres tipos de matrimonio: el del soberano
Inca, el de la Nobleza y el del Pueblo, que tenía carácter indisoluble (…)
constituían impedimentos para el casamiento de la minoría de edad (varones a
los 25 y mujeres a los 15), el parentesco cercano (prohibía el matrimonio entre
hermanos, ascendientes y descendientes, castigándose con la muerte su
infracción, no obstante, el inca y la nobleza podían casarse entre hermanos
para mantener el linaje).”
En la época de la colonia o virreinato
Se
dio una violenta ruptura del Derecho Familiar autóctono, introduciéndose un
régimen jurídico-legal que resultaba extraño al aborigen. España implantó su
ordenamiento jurídico a sangre y fuego, estableciéndose un orden de prelación
de leyes. Así:
- La recopilación de leyes indias
- Las leyes despachadas para América
- Las leyes de Toro
- Las pragmáticas del rey
- El fuero viejo y el fuero juzgo
- Las partidas
Este
Derecho consagra el matrimonio monogámico válido, aunque fuera contraído entre
gentes de razas diversas; daba plena validez al matrimonio sacramental o
canónico.
En la época de la República
El
Perú inicio su vida republicana con el conjunto de leyes dejadas por la época
de la colonia.
Manuel Lorenzo de Vidaurre,
notable jurista peruano, se avocó a elaborar un proyecto. En lo tocante al
Derecho familiar consideró al matrimonio como un contrato civil y natural antes
que, como un sacramento, suprimía el matrimonio in extremis, prohibía el matrimonio de los varones mayores de 65
años y las mujeres mayores de 55, eliminaba la distinción entre las diferentes
clases de hijos, proclamaba el derecho de la mujer a resistirse a las
decisiones arbitrarias del marido, adelantándose sin duda a su época; pero
jamás, este proyecto llegó a convertirse en ley.
Luego
de la fugaz vigencia del Código de Santa Cruz, durante la Confederación
Perú-Boliviana, se dio el Código de 1852, que siguió la tradición jurídica
usada por el Derecho Colonial, según el cual el único matrimonio válido,
monógamico e indisoluble era el sacramental o religioso, observándose las
formalidades del Concilio de Trento por el cual “La jurisdicción en esta
materia le correspondía a la autoridad eclesiástica y al fuero civil, las
relaciones internas del grupo familiar reposan en el principio de sumisión de
la mujer al marido y de los hijos a los padres.” En diciembre de 1897 el Código
Civil fue modificado con la ley del matrimonio civil para los no católicos.
Entre
los años 1918 a 1920, las Cámaras Legislativas aprobaron un proyecto de ley que
secularizaba el matrimonio e introducía el divorcio. Observada la ley por el
Poder Ejecutivo; fue promulgado el D.L. 6089 y complementada por las leyes
posteriores 7282, 7893 y 7894.
En
noviembre de 1936 entró en vigencia el nuevo código, dentro del cual el Derecho
de familia, se organizó sobre la base
del matrimonio monogámico y disoluble, establecía la sumisión de la mujer
(aunque atenuada), diferenciaba a los hijos en legítimos e ilegítimos (aunque
con matices menos severos que el de 1852).
En
1965 se creó una comisión encargada de revisar el Código de 1936, que propone
modificaciones que han sido introducidas en el Código de 1984 y teniendo en
cuenta lo normado sobre el particular en la Constitución de 1979.
No
obstante estar vigente en lo que se refiere al Derecho de familia las
disposiciones emanadas de nuestra Constitución y el Código Civil vigente, es
preciso tener en cuenta que en el país existen gran número de peruanos (sobre
todo de la región amazonía y serranía), donde se conservan costumbres y ritos
ancestrales en lo que respecta a la institución de la familia, puesto que mantienen
la pureza de su raza y no han sido asimilados todavía al mundo y restos de
costumbre de la población, puesto que, prácticamente viven a espaldas de
nuestra actual legislación. Investigadores sociales han comprobado que sobre
todo en algunas zonas del Cusco existe el matrimonio
indígena denominado warmichakuy que no es igual sirvinacuy, ya que el primero se perfecciona con una ligera
ceremonia, en la que los padres y futuros cónyuges prestan su consentimiento y
surten todos sus efectos jurídicos, es poco frecuenta de matrimonio religioso,
el civil se celebra después de varios años de celebrado el warmichakuy.
La Constitución de 1979 y la familia
La
Constitución de 1979, dedica todo un capítulo (el Capitulo II del Título 1) a
la Familia (Arts. 5° al 11°) y asimismo, de modo general podemos establecer que
consagra como principios:
- El reconocimiento de la familia como sociedad natural e institución fundamental de la nación (Artículo 5° de la Constitución del 79).
- En amparo por parte a la paternidad responsable por parte del Estado (Art. 5° de la Constitución).
- La obligación de Estado de proteger, asistir a la madre en caso de desamparo, así como al niño y adolescente y al anciano abandonado (Art. 7°y 8° de la Constitución).
- La formación de una sociedad de bienes entre concubinos libres de impedimento matrimonial, la misma que se sujeta a sociedad de gananciales, e, cuanto le es aplicable (Art. 9° de la Constitución).
- El Derecho de familia a contar con una vivienda decorosa, es decir, que reúna las condiciones mínimas de salubridad e higiene, que cuente con agua, luz, baja policía, obras de alcantarillado, como responsabilidad del Estado de crear una infraestructura urbana, que haga posible a todos el vivir decorosamente, mediante la aplicación de verdaderos programas de saneamiento y desarrollo urbano (Artículo 10° de la Constitución).
- Derecho de la familia que a falta de recursos económicos no pueda sepultar a sus muertos en cementerios públicos gratuitos. Esto para evitar se desgrade la dignidad del ser humano por causa de la pobreza (Art. 11° de la Constitución).
La Constitución de 1993 y la familia
La
Constitución de 1993 al igual que la de 1979 también protege a la familia, al
niño, al adolescente, a la madre y al anciano en sus artículos 4°, 5°, 6° y 7°;
y lo hace de manera genérica y declarativa, dejando de lado algunos aspectos de
carácter garantista y social que sí contenía la Constitución de 1979, como es
cuando se refiere al derecho de que la familia tenga una vivienda decorosa y a
sepultar a sus muertos en cementerios públicos gratuitos, basado en el respeto
a la dignidad humana; normas jurídicas que han sido borradas en la Constitución
de 1993, con un criterio más liberal, olvidando que existen familias pobres en
nuestro país, que muchas veces ni siquiera tienen para enterrar a sus muertos;
y aún cuando en verdad esto no se cumplía del todo, por lo menos había la posibilidad
de invocar la Constitución del Estado para exigir a los entes pertinentes este
derecho.
De
modo general, la Constitución de 1993 en los artículos antes citados reconoce a
la familia los siguientes derechos:
- La protección al niño, al adolescente, a la madre y al anciano en situación de abandono (Artículo 4° de la Constitución).
- Que la familia y el matrimonio son institutos naturales de la sociedad (Artículo 4° de la Constitución).
- Que la forma del matrimonio y las causales de separación y disolución son reguladas por la ley (Artículo 4° de la Constitución).
- Reconoce las uniones de hecho regulares o perfectas, entre quienes se forma una sociedad de bienes, a las cuales se aplica el régimen de sociedad de gananciales, siempre que el varón y la mujer lo hayan hecho libres de impedimento matrimonial (Artículo 5° de la Constitución).
- Establece una política de población destinada a difundir y promover la paternidad y maternidad responsable (Artículo 6° de la Constitución).
- La igualdad de deberes y derechos entre todos los hijos (Artículo 6° de la Constitución).
- La prohibición de mencionar en los Registros Civiles y cualquier documento de identidad, la clase de filiación que se tiene con respecto a los padres (Artículo 6° de la Constitución).
- La protección de la salud, del medio familiar y de la comunidad (Artículo 7° de la Constitución).
Bibliografía:
• Dra.
Clotilde Vigil Curo, Derecho Civil Familia, Edición UIGV
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Datos personales
- Andres Eduardo Cusi
- ■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones
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