EL CONCUBINATO O UNIÓN DE HECHO - ANDRÉS CUSI ARREDONDO
CONCUBINATO O UNIÓN DE HECHO
Denominado también
amancebamiento, no viene a ser sino la cohabitación de un hombre con una mujer
fuera del matrimonio; pero con fines muy parecidos a estos, es decir tener
hijos, hacer una vida en común. En realidad el concubinato en lo que respecta a la relación entre el
concubino y la concubina no podía producir en las legislaciones efectos
jurídicos de alguna clase, aún cuando pudieran tenerlos en relación a los hijos
nacidos de esa unión libre. Sin embargo en la actualidad se ha abierto cada día
más el camino que señala la necesidad de regular esa clase de relaciones, en
primer término porque parecía cruel
privar de todo derecho a la pareja que ha mantenido su unión a veces durante
toda una vida y en que la mujer ha contribuido al cuidado del hogar y a su sostenimiento
igual que una esposa y en segundo lugar porque el concubino a diferencia del esposo
se libra de toda responsabilidad frente a la mujer, que es la parte más débil
frente a este tipo de relación.
Para Baqueiro
Rojas y Rosalía Buenrostro:
"Al lado de la unión matrimonial, que es el acto
y estado jurídico reconocido por el derecho como generador de efectos no solo
respecto de la pareja y de los hijos, sino también en relación con otros
parientes, se han dado y existen actualmente otras uniones más o menos
permanentes que se asemejan al matrimonio, pero a las cuales el derecho no les
ha concedido efectos, o bien, se los ha otorgado en términos muy limitados. Una
unión con estas características es el concubinato por el cual podemos entender
la unión libre y duradera entre un hombre y una mujer que viven y cohabitan
como si estuvieran casados y que puede producir u no efectos legales."
La palabra concubinato viene del latín concubinateus. Según Baldassarre:
"barraganía se le llamó a las leyes que reglamentaron el concubinato".
Prosiguiendo con su comentario, manifiesta: "las Leyes de las Partidas
fueron las que hicieron una mayor precisión de la definición en la edad media
de las barraganías, o sea el concubinato."
El concubinato tiene un origen muy remoto, fue
admitido como institución legal en el Código de Hamurabi (2000 a. C.), aun
cuando no ha tenido siempre las mismas connotaciones que tiene hoy en día en
algunos países y que lo tuvo también en diferentes épocas.
En el Perú, el fenómeno concubinario registra
porcentajes masivos. Dentro de este porcentaje están los convivientes, llamados
concubinos en rigor; y los matrimonios exclusivamente católicos que a partir
del C. C., de 1936 son considerados como concubinatos y los llamados o
denominados sirvinacuy (servicio
mutuo, en quechua) así como otras uniones practicadas por los campesinos
indígenas de la Sierra Central y meridional del país.
La definición del concubinato propiamente dicha se
halla contenida en el Art. 9° de la Constitución Política del Estado que dice: "La
unión estable de un varón y una mujer libres de impedimento matrimonial que
forman un hogar de hecho por el tiempo y las condiciones que señala la ley, da
lugar a una sociedad de bienes que sea sujeta al régimen de la sociedad de
gananciales en cuanto le es aplicable". Acorde con la Constitución
del Estado, al darse el C. C., de 1984, se plasma la figura del concubinato,
garantizándose únicamente la unión de hecho perfecta. Es así como el
Art. 326° del C. C., en mención define a esta como:
"La unión de hecho, voluntariamente realizada y
mantenida por un varón y una mujer libres de impedimento matrimonial, para
alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina
una sociedad de bienes, que se sujeta al régimen de sociedad de gananciales, en
cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unión hay durado por lo menos dos
años continuos".
CLASES DE UNIÓN CONCUBINARIA O DE
HECHO
Hay dos clases de unión concubinaria: la unión concubinaria
perfecta y la unión concubinaria imperfecta.
1. LA UNIÓN CONCUBINARIA PERFECTA
O REGULAR
Es la que se da entre un hombre y una mujer libres
de impedimento matrimonial y por un tiempo más o menos prolongado, en
nuestro país se exige una duración mínima de dos años. Esta es la forma de
concubinato garantizada y protegida por la ley.
Según el art. 4° de la Ley 30007, de fecha 16 de abril
de 2013, publicada en el diario Oficial “El Peruano” el 17 abril de 2013, se
incorpora en el Art. 326° del C.C., un último párrafo que prescribe: "Las
uniones de hecho que reúnan las condiciones señaladas en el presente artículo
producen respecto de sus miembros, derechos y deberes sucesorios, similares a
los del matrimonio, por lo que las disposiciones contenidas en los artículos
725°, 727°, 730°, /W, 132°, 822°, 823°, 824° y 825° del Código Civil, se
aplicarán al integrante sobreviviente de la unión de hecho, en los mismos
términos en que se aplicarían al cónyuge."
De acuerdo con la modificación establecida hoy en día,
los concubinos no solo tienen derecho a los gananciales que pudieran haberse
generado durante la sociedad de gananciales formada entre ellos, por más de 2
años, sino que si se diera la muerte o el fallecimiento de uno de ellos, tienen
derecho a heredar o suceder a su sobreviviente como si se tratara del cónyuge,
considerándosele un heredero forzoso, acorde con el artículo 6° de la presente
ley que modifica el Artículo 816° del C. C., en cuanto al orden sucesorio,
Inclusive a través del Art. 7° de dicho texto legal se modifica el Art. 2030°
referente a los actos y resoluciones registrables, considerándose que son
inscribibles en el Registro las uniones de hecho inscritas en vía notarial o
reconocidas en vía judicial, pudiéndose, según el Art. 8° que modifica el
Inciso 4° del Art. 425° del C.P.C., anexarse a la demanda de sucesión intestada
la prueba de calidad de heredero como integrante sobreviviente de la unión de
hecho.
2. CONCUBINATO IMPERFECTO O
IRREGULAR
Es el que se da entre dos personas, hombre y mujer; impedidos
de contraer matrimonio. Por Ej. Entre dos casados, una casada y un soltero
o viceversa. Tal como lo prescribe el cuarto parágrafo del Art. 326° del C. C.,
cuando señala que, tratándose de la unión de hecho que no reúna las condiciones
señaladas en este artículo, el interesado tiene expedito, en su caso,
únicamente la acción de enriquecimiento
indebido.
PRESUPUESTOS LEGALES QUE EXIGE LA
LEY PARA GARANTIZAR LA UNIÓN CONCUBINARIA
El Art. 326° del C. C., exige que para que la unión
concubinaria merezca la protección del Estado, debe reunir los siguientes
requisitos:
a. Unión libre entre un varón y una
mujer. Es decir, que los
que se unen concubinariamente lo deben haber hecho voluntariamente, sin
coacción de ninguna clase, debiendo, además de ello, ser de sexos opuestos. Al
respecto debemos indicar que hay países como Holanda, España, Argentina en
donde se permite y garantiza la unión convivencial entre personas del mismo
sexo, en lo que respecta a nuestro país, al igual que en el matrimonio; sigue
exigiendo este requisito de los sexos opuestos.
b. Que los que se unen estén
libres de impedimento matrimonial, de manera que en cualquier momento están aptos para legalizar su
unión.
c. Que persigan fines parecidos a
los del matrimonio es
decir, llevar una vida en común y tener hijos.
d. Que dicha unión sea duradera, por lo menos que haya permanecido la pareja unida
dos años consecutivos. De ahí que las uniones esporádicas o pasajeras no son
consideradas concubinarias.
PRUEBA DE CONCUBINATO
La posesión constante del Estado de concubinato a
partir de fecha aproximada puede probarse con arreglo al segundo parágrafo del
Art. 326° del C. C., por medio de cualquiera de los medios admitidos por la Ley
Procesal Civil, siempre que exista un principio de prueba escrita. Precisamente
esto es lo difícil, debido a que muchos concubinos —sobre todo el varón—, se
cuidan mucho de que no queden pruebas escritas, de ahí que en algunos casos
esta exigencia resulta muy difícil de cumplir. Entre los medios de prueba
escrita pueden servir por ejemplo: La
partida de nacimiento de los hijos, en los cuales aparece el trato que se da
como conviviente, el contrato de arriendo de casa o departamento en el cual
aparezcan como tal, etc.
FENECIMIENTO DE LA SOCIEDAD DE
HECHO
Para nuestro C.C. se considera fenecida la sociedad de
hecho por los siguientes motivos:
a) Por muerte. La unión concubinaria perfecta termina cuando se
produce la muerte de cualquiera de los concubinos en que se entiende termina la
sociedad de bienes creada entre ellos.
b) Por ausencia. La ausencia de cualquiera de los concubinos genera
el fenecimiento de la sociedad de bienes creada entre los concubinos.
c) Por mutuo acuerdo. Se da cuando ambos concubinos deciden
voluntariamente dar por terminada su relación convivencial.
d) Por decisión unilateral. También se da por terminada la relación convivencial
o concubinaria cuando cualquiera de los cónyuges unilateralmente decide dar por
terminada dicha relación, dando esto lugar —a decisión del abandonado— a una
cantidad de dinero por concepto de indemnización o a una pensión alimenticia.
Sin embargo, cabe
acotar que en cualquiera de estos casos funciona la liquidación de la sociedad
de bienes a la cual el régimen de sociedad de gananciales en todo lo que le
fuere aplicable. Es decir, los bienes adquiridos dentro de la unión
concubinaria se reputan sociales o comunes, aun cuando hubiesen sido adquiridos
por uno solo de ellos y puestos únicamente a su nombre, por ser este el único
que sostenía a la familia, o hayan sido adquiridos por ambos, o no habiendo
contribuido a la economía del hogar convivencial, por egoísmo haya exigido se
pongan en su nombre, luego de pagarse las cargas que pesan sobre la sociedad, el
remanente que queda se divide por igual entre ambos concubinos.
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Datos personales
- Andres Eduardo Cusi
- ■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones
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