LA NULIDAD VIRTUAL - ANDRÉS CUSI ARREDONDO
LA
NULIDAD VIRTUAL
Uno de los temas más
importantes dentro de la categoría de la nulidad de los actos jurídicos, lo
constituye sin lugar a dudas el tópico de la nulidad tácita o virtual. De
acuerdo a lo expuesto, la nulidad expresa o textual es aquella declarada
directamente por la norma jurídica, por lo general, con las expresiones
"es nulo", "bajo sanción de nulidad", pudiendo sin embargo
utilizarse, como de hecho ocurre, cualquier otra expresión, que indique la no
aceptación por parte del sistema jurídico de un acto jurídico en particular en
una circunstancia especial. En cualquiera de estos casos y sea cual fuere la
expresión que se utilice, estaremos frente a un supuesto de nulidad textual.
Por el contrario, la nulidad
tácita o virtual es aquella que sin venir declarada directamente por el supuesto
de hecho de una norma jurídica, se deduce o infiere del contenido de un acto
jurídico, por contravenir el mismo orden público, las buenas costumbres o una o
varias normas imperativas.
Esto significa que la nulidad
virtual o tácita es aquella que se encuentra tácitamente contenida en las
normas jurídicas y que se hace evidente cuando un acto jurídico en particular
tiene un contenido ilícito, no sólo por contravenir las normas imperativas,
sino también por contravenir un principio de orden público o las buenas
costumbres.
Esta categoría de nulidad
virtual exige, por ende, una interpretación no sólo de la norma jurídica, sino
también de las bases o fundamentos del sistema jurídico, conformado por normas
imperativas, orden público y buenas costumbres. En otras palabras, para poder detectar un supuesto de nulidad
virtual, es necesario en la mayoría de los casos una interpretación integral
del sistema jurídico, no solo de sus normas, sino también de sus fundamentos.
Lo que exige a su vez una delicada labor de análisis del sistema jurídico en su
totalidad. Como es evidente esta figura hace mucho más complicada y delicada la
labor interpretativa de los jueces para administrar justicia.
Un
ejemplo muy claro de nulidad virtual, presentado por la doctrina, desde siempre
es el del matrimonio entre personas del mismo sexo.
Evidentemente, en este caso específico, no hay norma que disponga expresamente
que el matrimonio será nulo, por cuanto dicha prohibición es innecesaria, ya
que dicha nulidad, se deduce, tácitamente, del artículo 234º del Código Civil
peruano que define el matrimonio como "la
unión voluntariamente concertada por un varón y una mujer legalmente aptos para
ella y formalizada con sujeción a las disposiciones de este código, a fin de
servir en común". Como es obvio, la posición del legislador peruano es
que el matrimonio sólo puede ser válidamente celebrado entre personas del sexo
opuesto, con lo cual se deduce tácitamente que el matrimonio entre personas del
mismo sexo es nulo de pleno derecho.
Otro
ejemplo, también bastante simple de entender, sería el de una persona que
designe a su gato como su heredero conjuntamente con sus hijos.
Como es evidente, no se requiere de una norma que expresa o textualmente
señale, que dicho nombramiento es nulo, basta con las normas sobre la legítima,
que en ningún caso permite que los animales, por más queridos que sean éstos
para el causante, puedan ser considerados herederos.
Sería absurdo pretender la
existencia de una norma que expresamente señalen las nulidad en los dos casos
antes mencionados a manera de ejemplo, por tratarse de casos en los cuales la
nulidad se deduce o infiere indirectamente del sistema jurídico, siendo innecesaria
la exigencia de una prohibición textual o directa. Y es justamente en este
punto donde radica la gran utilidad e importancia de la nulidad virtual como
mecanismo de salvaguarda del principio de legalidad en el ámbito de la
celebración de los actos jurídicos y contratos.
La nulidad virtual tiene
reconocimiento legal en el Perú en el octavo inciso del artículo 219º del
Código Civil: "ARTÍCULO 219º.- El acto jurídico es nulo (...) inc. 8. En el caso
del artículo V del Titulo Preliminar, salvo que la ley establezca sanción diversa."
Este reconocimiento legal está debidamente concordado con el artículo V del
Título Preliminar: "Artículo V.- Es nulo el acto jurídico
contrario las leyes que interesan al orden público o las buenas
costumbres."
No existe duda alguna de que
el octavo inciso del artículo 219º hace referencia la categoría de nulidad
virtual, por la simple razón de que alude directamente al artículo V del Titulo
Preliminar, que se refiere también en forma directa a dicha categoría de
nulidad. Por el contrario, el inciso 7 del mismo artículo 219º se refiere en
forma clara y precisa a la categoría de nulidad textual o expresa: "ARTÍCULO
219º.- El acto jurídico es nulo (...) inc. 7. Cuando la ley lo declara nulo."
De esta manera, resulta bastante claro, la lógica del artículo 219º,
cuando el inciso 7 reconoce la categoría de nulidad textual y en el inciso 8 la
de nulidad virtual o tácita.
Pues bien, sabiendo ya el
significado del concepto de nulidad virtual y su reconocimiento legal en el
sistema jurídico nacional, corresponde ahora referirnos a la categoría de
inexistencia de los actos jurídicos. Como se podrá comprobar fácilmente, el Código
Civil peruano solamente reconoce dos modalidades de invalidez o ineficacia estructural:
la nulidad y la anulabilidad, y en modo alguno se refiere a la inexistencia
como categoría principal o accesoria de ineficacia. Ello es así por cuanto la inexistencia es una categoría de
ineficacia que sólo se aprecia en los sistemas que no aceptan la nulidad virtual,
como consecuencia del principio de que "no hay nulidad sin texto",
consagrado legalmente en algunos sistemas jurídicos, como el francés. En tales
sistemas, que no reconocen la categoría de nulidad virtual, es necesario
también prohibir los actos jurídicos cuyo contenido sea ilícito, privándolos de
efectos jurídicos, y para ello acuden al concepto de inexistencia.
Esta es justamente la razón
por la cual en el sistema legal peruano no se reconoce la inexistencia como
categoría de ineficacia, siendo la misma totalmente innecesaria, al estar
claramente consagrada la nulidad virtual en el octavo inciso del artículo 219º,
debidamente concordado con el artículo V del Tituló Preliminar del Código Civil.
Finalmente corresponde señalar que la mayor parte de
nulidades específicas son supuesto de nulidad virtual o tácita, tratándose
esta categoría de una fórmula genérica para privar de efectos jurídicos a todos
los actos cuyo contenido sea ilícito, sin necesidad de acudir a un tipo legal.
El principio de legalidad en materia de celebración de actos jurídicos y
contratos, si bien se sustenta en el principio de estricto cumplimiento de los
requisitos de orden legal, rechaza aquel de la tipicidad legal, siendo un
sistema abierto que exige una delicada labor de interpretación del sistema
jurídico y sus bases.
DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD TEXTUAL Y NULIDAD VIRTUAL
Bibliografía:
- Lizardo Taboada (Nulidad del Acto Jurídico, editorial Grijley)
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Datos personales
- Andres Eduardo Cusi
- ■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones
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