LA FORMA EN EL ACTO JURÍDICO - ANDRÉS CUSI ARREDONDO
LA
FORMA EN EL ACTO JURÍDICO
De acuerdo a la doctrina
italiana, podríamos señalar que la forma es el aspecto exterior que va a
revestir a la manifestación de voluntad, o en todo caso, es la vestidura
externa de la declaración de voluntad y, por ende, del acto jurídico. Asimismo
se dice que la forma es la figura exterior que presenta ante los demás el
negocio jurídico. La forma, en consecuencia, como requisito de "validez
del acto jurídico", se encuentra contenido en el artículo 140 inciso 4 del
Código Civil.
FORMA
Y FORMALISMO
Tal como hemos señalado
previamente, la forma tiene una definición propia y, dentro de ello ha surgido
la problemática entre la ausencia de formas forzadas. En el caso de existir el
uso forzado e inevitable de formas, al primer supuesto, se le denomina "forma"
y al segundo, "formalismo". Bajo este contexto debemos señalar que
el Código Civil vigente es formalista, por cuanto aparte de señalar a la forma
como requisito de validez del acto jurídico, en su conglomerado marco normativo
regula diversas formas o formalismos, que se constituyen según la naturaleza o
trascendencia del acto jurídico que se está celebrando.
CLASES
DE FORMA
Puede ser de dos clases:
A) Forma
Verbal u Oral
Es aquella donde para
esgrimir la manifestación de voluntad y, a la vez celebrar el acto jurídico, se
utiliza el lenguaje verbal o hablado. Es
una forma simple utilizada mayoritariamente para aquellos actos jurídicos donde
la forma es voluntaria; no se sanciona con nulidad su observancia. La
desventaja es que podría advertir esta clase de forma es que no deja huella
respecto a su realización y, eventualmente, con la finalidad de acreditar su
existencia se deberá recurrir a otros medios. Es por ello que la forma verbal resulta aplicable para aquellos
actos jurídicos de escasa importancia o connotación.
Ejemplo:
·
Tratándose
de la donación de bienes de escaso valor, es susceptible que se pueda utilizar
la forma verbal para esta clase de actos jurídicos, tal como prescribe el art. 1623º C.C.
B) Forma
Escrita
También llamada forma
instrumental o documental, consiste en
aquella voluntad que se plasma de manera escrita utilizando medios manuales, o
a través de cualquier medio mecánico o electrónico, para consumar con ello la
celebración del acto jurídico. La ventaja de esta forma escrita es que deja
huella de la celebración y, por ende, sirve para acreditar o probar la
existencia del negocio jurídico. Esta forma suele aplicarse a aquellos actos
donde la norma establece su existencia de manera expresa, señalando cuál es la
que debe utilizarse (es decir estamos ante el formalismo).
Ejemplo:
·
La
forma establecida para la fianza, donde a tenor del artículo 1871º C.C., se
prevé que este acto jurídico debe realizarse utilizando la forma escrita, bajo
sanción de nulidad.
De lo expuesto, podemos
concluir que la forma escrita o documental necesariamente estaría reservada
para los “actos jurídicos formales.”
PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE
FORMA
Por
este principio las partes tienen la más amplia libertad o prerrogativa de
adoptar o asumir la forma que creen conveniente para la celebración del acto
jurídico, la autonomía de la voluntad tiene papel preponderante
para ello, sin embargo, será utilizada de acuerdo a la naturaleza del acto
jurídico que se está celebrando y también cuando la ley no señala forma
distinta. El artículo 143º del C.C.
se encarga de regular lo concerniente a la libertad de forma en forma expresa: "Cuando la ley no designe una forma
específica para un acto jurídico, los interesados pueden usar la que juzguen
conveniente".
Ejemplo:
·
Cuando se trata de los esponsales regulado en
el artículo 239º del C.C., no existe
una forma ya establecida, por lo que, las partes celebrantes pueden optar por
la que crean más conveniente a sus intereses, pudiendo ser verbal o escrita,
aún cuando esto último sería recomendable y, a que podrá constituirse como
elemento probatorio en el supuesto de que se presente alguna contingencia.
Debemos dejar establecido
que el principio general de la libertad de forma funciona y se aplica siempre y
cuando la ley no prescriba una forma determinada, forzosa, legal o necesaria.
FORMA
AD-PROBATIONEM
Es aquella forma que existe
como requisito de validez del acto jurídico; la ley le asigna una función de
carácter probatorio, lo que implica que constituye un medio de prueba respecto
a la realización del acto jurídico. El
artículo 144º del C.C. se encarga de regular lo pertinente a la forma
ad-probationem cuando establece textualmente: "Cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su
inobservancia, constituye sólo un medio de prueba de la existencia del
acto".
Ejemplo:
·
El contrato de Suministro (art.
1605º C.C.): "La existencia
y contenido de suministro pueden probarse por cualesquiera de los medios que
permite la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el mérito del
instrumento respectivo prevalecerá sobre todos los otros medios probatorios
(....)”. como se podrá observar estamos ante un típico caso de forma
ad-probationem, donde, tratándose de suministro a título oneroso, la forma que
se está utilizando servirá para acreditar la celebración del acto jurídico.
FORMA
AD-SOLEMNITATEM
Se
caracteriza por ser de carácter imperativo y forzoso, su no cumplimiento traerá
de manera irremediable la nulidad absoluta del acto jurídico.
Así, suele decirse que es aquella forma consustancial al negocio jurídico, en
razón de que existirá el mismo en función al cumplimiento de la forma
predeterminada por la ley. Su inobservancia acarreará la nulidad absoluta del
acto jurídico. Aun cuando no se encuentra regulada en forma expresa en el
Código Civil, su existencia se desprende
de la interpretación "contrariu
sensu" que se realice del artículo 144º C.C., quedando por tanto
el siguiente razonamiento: "Cuando
la ley impone una forma y sanciona con nulidad su inobservancia, no constituye
sólo un medio de prueba de la existencia del acto".
Ejemplo:
·
Tratándose
de los actos de disposición o de otorgamiento de garantía de los bienes que
realice el representante de su representado, el encargo debe constar de manera
indubitable y por escritura pública, bajo sanción de nulidad (art. 156º C.C.)
·
Tratándose
de la renuncia a la herencia (art. 675º
C.C.)
·
La formalidad
del contrato de anticresis (art. 1092º
C.C.)
y, otros muchos más que
recoge el código sustantivo.
Solemnidades
Consideradas Dentro De La Forma Del Acto Jurídico
Es lo que concierne a la
forma del acto jurídico, no sólo debe considerarse a esta como verbal o
escrita, sino también debe entenderse dentro de este requisito de validez, al
conjunto de solemnidades que rodean a la manifestación de voluntad, que sin ser
orales o escritas, también se comprende como una formalidad del negocio
jurídico.
·
A manera de ejemplo, podemos citar la
presencia física de los testigos en el acto de celebración del matrimonio civil (Art. 259º C.C.): "el matrimonio se celebra en la municipalidad, públicamente, ante
el alcalde que ha recibido la declaración, compareciendo los contrayentes en
presencia de dos testigos mayores de edad y vecinos del lugar (...)."
Forma
prescrita o forzosa por acuerdo de las partes
Si bien es cierto que la
norma se encarga de fijar para determinados actos jurídicos una forma
obligatoria donde su incumplimiento acarrea la nulidad del mismo, entendiéndose
aplicable a los actos jurídicos formales, sin embargo puede darse el supuesto
en el que las partes acuerden que frente a determinado negocio, donde la ley no
establece una forma obligatoria, se deba cumplir determinada formalidad para su
plena validez, la cual será considerada por común acuerdo de las partes mas no
por la voluntad de la ley. Para este propósito la forma forzosa por acuerdo de
las partes debe ser pactada por anticipado y de manera escrita para qué surta
sus efectos. El artículo 1411º del C.C.
se encarga de regular ello cuando señala: "se presume que la forma que las partes convienen adoptar
anticipadamente y por escrito es requisito indispensable para la validez del
acto, bajo sanción de nulidad".
·
Así por ejemplo, frente a un contrato de arrendamiento, donde la ley
no exige una forma obligatoria, tanto el arrendador como el arrendatario pueden
convenir que dicho acto jurídico, aparte de constar por escrito, para su
validez se requiere ser elevado a escritura pública, donde aquí estaremos
frente a una forma forzosa por acuerdo de las partes y no por voluntad de la
ley.
Bibliografía:
- Carlos Fernando Gozar Landeo (Derecho Civil II. Acto Jurídico, editorial UIGV)
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Datos personales
- Andres Eduardo Cusi
- ■ Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega | Colegiado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima | Abogado en el Estudio Jurídico Cusi Abogados & Asociados | Conciliador Extrajudicial especializado en Civil y Familia por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos | Director en el Centro de Conciliación Extrajudicial Cusi & Soluciones
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2 comentarios:
Muy buena tu pagina me a ayudado en mucho, mas que al profesor de acto no le entiendo tanto :)
Muy agradecido por los comentarios. Saludos y muchos éxitos!
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